龍衛(wèi)球：有風(fēng)自南，翼彼新苗——懷念謝懷栻先生

　　【作者按：中國(guó)法制出版社近日結(jié)集紀(jì)念謝懷栻老先生，筆者不才，但受惠謝老良多，故不揣駑鈍，撰文追憶，以表“崇敬之情”。】

　　（一）

　　生來(lái)死去的人有如恒河沙數(shù)，能夠讓人懷念者可謂鳳毛麟角。謝懷栻先生已經(jīng)仙逝兩年有余了，然而在我們心目中仍然栩栩如生，如一首永恒的詩(shī)。華茲華斯有句名言：“詩(shī)起于在沉靜中回味過(guò)來(lái)的情緒�！�

　　兩年來(lái)，我時(shí)常會(huì)想到謝老，是因?yàn)樗�能夠帶給我一種懷念的情緒。我時(shí)常追憶這個(gè)瘦小而倔強(qiáng)的湖北老人靜靜地坐在書(shū)桌一角，或者在會(huì)議上忽然犀利地言說(shuō)。這時(shí)我總會(huì)感到一種精神的充滿，然而也體驗(yàn)到一種缺失。

　　充滿的是，由于“理智的自信”，這位簡(jiǎn)裝的老人晚年竟然可以做到身在斗室與五湖四海的漫游并無(wú)二致，時(shí)間與空間合而為一；
缺失的是，像他這樣“節(jié)制”和“靜穆”地存在著又多么稀少，在這個(gè)躁動(dòng)不安的時(shí)代，幾人還能操此本分？

　�。ǘ�）

　　我和謝老的交往不算少，開(kāi)始主要是在法大導(dǎo)師組和他之間擔(dān)任些聯(lián)絡(luò)工作。1991年我來(lái)北京讀研究生，跟在江平老師名下，漸漸知道了有謝老。當(dāng)時(shí)楊振山老師任碩士導(dǎo)師組負(fù)責(zé)人，我任學(xué)生專(zhuān)業(yè)小組長(zhǎng)，經(jīng)常受命導(dǎo)師組進(jìn)行校外聯(lián)絡(luò)，或接引校外導(dǎo)師來(lái)上課、講座、開(kāi)會(huì)，或送取材料、信息之類(lèi)。那個(gè)時(shí)候沒(méi)有現(xiàn)在交流方便，很多時(shí)候要親身往來(lái)。其中，便有謝老。如此一來(lái)二往，便熟悉了起來(lái)。后來(lái)在閱讀法學(xué)期刊包括一些過(guò)刊中，讀到謝老的文章便特別留意，對(duì)謝老的認(rèn)識(shí)也具體起來(lái)。

　　1993年底我留校任教法大民商法教研室，作為青年教師加上1994年后開(kāi)始在職攻讀博士，與謝老交往更頻繁起來(lái)。楊老師熱心于對(duì)外學(xué)術(shù)交流，經(jīng)常組織大大小小的學(xué)術(shù)會(huì)議，少不了我在其中做些協(xié)助工作，謝老自然是我經(jīng)常要去聯(lián)系接引的人物。謝老這個(gè)時(shí)候開(kāi)始也越來(lái)越多地參加法大研究生論文答辯會(huì)。1995年之后的時(shí)期，謝老在法大師生中獲得廣泛認(rèn)同，我們都以能夠聽(tīng)到老先生發(fā)言為幸。老先生說(shuō)話直率，措辭吸引人，又能夠針砭時(shí)弊，所以大家特別愛(ài)聽(tīng)，往往是哄堂大笑。有趣的是，由于批評(píng)得有趣，連被批評(píng)者也樂(lè)不可支，不覺(jué)為恥，反覺(jué)為榮。也是，能夠被謝老評(píng)點(diǎn)一下，這樣的機(jī)會(huì)就是殊榮了。

　　大約在1996年間，兩岸民商法學(xué)者交流密切起來(lái)，王澤鑒、賴源河等教授常來(lái)法大，謝老因此也常來(lái)參與其中。有一回，王澤鑒教授做了一個(gè)學(xué)術(shù)發(fā)言，在其中提到人格權(quán)問(wèn)題，表示贊成人格非法定主義取向。謝老頗為支持這一論點(diǎn)，特別加了些議論。當(dāng)時(shí)人格權(quán)課題已經(jīng)熱起來(lái)，民法界在此問(wèn)題上出現(xiàn)反實(shí)證主義之風(fēng)潮。這本來(lái)是一件好事情，人們由此開(kāi)始注意實(shí)證法的局限問(wèn)題。但是我當(dāng)時(shí)偏偏推崇法律實(shí)證主義，以為中國(guó)法學(xué)主要的問(wèn)題是還不能實(shí)證起來(lái)，所以就在這個(gè)問(wèn)題別著勁，在中午用餐的時(shí)候有意和謝老坐在一起，與他辯論，來(lái)來(lái)回回的，謝老說(shuō)不服我，最后倒笑了，說(shuō)“小龍這么好爭(zhēng)論嘛”。有好事者還照了張照片，慚愧！我在哪里比劃得臉紅脖子粗，而謝老在微笑著聽(tīng)，原來(lái)謝老的辯風(fēng)是如此優(yōu)雅！

　　有了這個(gè)開(kāi)頭，從此我就常向謝老請(qǐng)教。97年4、5月間我還把拙作《民法總論》第3章權(quán)利主體部分給謝老看，但老先生那時(shí)正忙，沒(méi)有時(shí)間細(xì)細(xì)批閱，認(rèn)為談話更痛快，干脆把我叫去談了一個(gè)下午。這次談話不僅為該章修改打下了基礎(chǔ)，而且也為我的博士論文打下了基礎(chǔ)。我的博士論文選題是《民法上主體的一般理論》，1998年5月間答辯。選擇這個(gè)題目一方面是要使自己在民法基礎(chǔ)方面下一些功夫，另一方面也是借這個(gè)課題系統(tǒng)鉆研一下分析法學(xué)理論。寫(xiě)作過(guò)程經(jīng)常向一些師長(zhǎng)求教，其中包括謝老。論文對(duì)象是關(guān)于民事主體的概念位階、形成、類(lèi)型和構(gòu)成元素等基本問(wèn)題的，核心論點(diǎn)是主體基礎(chǔ)論、主體預(yù)定論、主體二元結(jié)構(gòu)論以及主體擬制論，方法是分析實(shí)證的。由于研究風(fēng)格過(guò)于抽象，方法立場(chǎng)過(guò)于“新異”，加上定稿時(shí)間匆忙，自己也有幾分不安。

　　論文答辯當(dāng)然要請(qǐng)謝老，不僅因?yàn)槲也辉稿e(cuò)過(guò)謝老批評(píng)的機(jī)會(huì)，也由于謝老是法人實(shí)在說(shuō)的重鎮(zhèn)，而我主張擬制說(shuō)，甚至認(rèn)為自然人概念也有很重的擬制色彩，因此極渴望有這樣一個(gè)辯論對(duì)象。那個(gè)時(shí)候沒(méi)有嚴(yán)格的論文送取規(guī)范，我自己去給謝老送的論文和評(píng)閱書(shū)。答辯當(dāng)天也是我自己租車(chē)去接老先生和另一位校外委員。答辯會(huì)上，幾位年輕點(diǎn)的委員先發(fā)言（贊譽(yù)比較多些），在我有點(diǎn)麻痹的時(shí)候，謝老開(kāi)口了。他先來(lái)一句“先有徐國(guó)棟，后有龍衛(wèi)球”我搞不太清楚是稱(chēng)譽(yù)還是批評(píng)的評(píng)價(jià)，大體說(shuō)這種抽象的研究不容易，閱讀起來(lái)很累，花了思想功夫等等。接下來(lái)話鋒一轉(zhuǎn)，說(shuō)今天來(lái)主要不是說(shuō)客氣話的。他首先表示不贊成我那種擬制論的觀點(diǎn)，也不贊成完全拿掉“符應(yīng)論”，特別是如果說(shuō)自然人這個(gè)概念也出自擬制，是過(guò)于極端的。謝老說(shuō)，難道我現(xiàn)在坐在臺(tái)上，作為一個(gè)自然人就一點(diǎn)實(shí)在的影子都沒(méi)有嗎？大家都哈哈笑起來(lái)，我也笑起來(lái)。

　　我答辯的時(shí)候，把所有的問(wèn)題都?xì)w并，簡(jiǎn)單作答，但專(zhuān)門(mén)就謝老的反對(duì)意見(jiàn)展開(kāi)了長(zhǎng)時(shí)間的回答，當(dāng)然主要是方法立場(chǎng)的論證，間或也舉些歷史的例子，意思是生物人什么范疇是自然人，“實(shí)在”本身說(shuō)了不算，得法律點(diǎn)頭了才行。答辯當(dāng)然很融洽地結(jié)束了，謝老給我一個(gè)優(yōu)秀的評(píng)語(yǔ)。中午吃飯的時(shí)候，還鼓勵(lì)我繼續(xù)研究這個(gè)問(wèn)題，并說(shuō)年輕人基礎(chǔ)很好。后來(lái)很長(zhǎng)一段時(shí)間，我仍然頑固抵觸實(shí)在說(shuō)，但是并不妨礙我向謝老求教。若干年之后，我忽然感覺(jué)理解了謝老堅(jiān)持實(shí)在說(shuō)的道理，因?yàn)橛袝r(shí)對(duì)實(shí)在的蔑視確實(shí)是一件可怕的事情。謝老一方面反對(duì)經(jīng)驗(yàn)爬行主義，但另一方面堅(jiān)決反對(duì)虛無(wú)主義。實(shí)際上，現(xiàn)在我的看法是，擬制說(shuō)和實(shí)在說(shuō)都不過(guò)是特定時(shí)期思想的武器，本身都成不了實(shí)證制度的唯一論證方式，功能的不斷調(diào)適才是法人制度發(fā)展的實(shí)際基礎(chǔ)，從這個(gè)意義上說(shuō)，實(shí)在的意義是不能消退的。

　　經(jīng)此答辯，在我心中謝老便是恩師之一了。以后的日子里交往密切起來(lái)，我開(kāi)始愛(ài)找謝老聊天，心血來(lái)潮就給他打電話，或去他家里一坐，有時(shí)談?wù)�事，有時(shí)也閑聊，我覺(jué)得老先生也愿意聽(tīng)我天南海北地亂談，大約也有些寂寞吧。我們聊過(guò)有關(guān)民法論著的問(wèn)題，也向他請(qǐng)教過(guò)研究中的困惑，偶爾高興了也談點(diǎn)人事掌故。老先生很厚道，不輕易針砭人，但對(duì)事情還是愿意發(fā)表一些評(píng)論的，甚至對(duì)作品有時(shí)也評(píng)上一二。我從中受益非淺。1998年7月1日我啟程去美國(guó)訪問(wèn)一年（項(xiàng)目推薦人之一便是謝老），大約選在6月27、28日的一個(gè)中午辭行，本來(lái)中午想約請(qǐng)老先生吃個(gè)飯，結(jié)果謝老不喜歡在外邊吃飯，只好作罷，聊了些舊時(shí)閑事，謝老也特別叮囑了一些事情。

　　回國(guó)后，有機(jī)會(huì)我便去看謝老，他的身體已經(jīng)開(kāi)始不好了。這時(shí)老先生開(kāi)始校對(duì)拉倫茨的《德國(guó)民法通論》，有一次還特別聊了翻譯的問(wèn)題。拙作《民法總論》出版后奉送他一本斧正，老先生讀后很高興，勉力了我一番，這使我既慚愧就感激。2001年秋天，他應(yīng)邀來(lái)法大參加了一個(gè)學(xué)術(shù)會(huì)議，我記憶中是在學(xué)術(shù)會(huì)議上最后一次見(jiàn)他。他那天很高興，會(huì)議上還作了一番激勵(lì)后進(jìn)的發(fā)言，休息期間我們還和楊老師等一起聊天，他特別談到新生代的成長(zhǎng)問(wèn)題，言語(yǔ)中充滿期望和欣慰。再后來(lái)，就是聽(tīng)到謝老的身體每況愈下，不便打擾，而我也是老出國(guó)。2003年春節(jié)后謝老病重住院期間，法大學(xué)生團(tuán)體“法評(píng)社”的學(xué)生想對(duì)謝老做個(gè)訪談作為珍藏，我聯(lián)系他們?nèi)チ酸t(yī)院，但謝老那個(gè)時(shí)候已經(jīng)不能說(shuō)話了。接下來(lái)就是非典肆虐時(shí)期，北京城完全隔離。讓我抱憾終生的是，在謝老臨終前未及一探，便成永訣。5月3日，謝老終于駕鶴西去。當(dāng)天，我在網(wǎng)上發(fā)表悼言，并在自己主持的法學(xué)時(shí)評(píng)網(wǎng)開(kāi)設(shè)專(zhuān)欄，以志紀(jì)念，網(wǎng)友們聞?dòng)嵓娂姼�貼悼念，悲慟如潮。斯人已去，奈何天命！

　�。ㄈ�）

　　紀(jì)念謝老，不能不紀(jì)念他的學(xué)問(wèn)，正是他的學(xué)問(wèn)，才使他成為我們心目中的民法界當(dāng)之無(wú)愧的一代宗師。按照江平老師的評(píng)價(jià)，他是民法界的“百科全書(shū)”，依方流芳教授的認(rèn)識(shí)，他是青年學(xué)子的山外山、樓外樓。我沒(méi)有能力評(píng)說(shuō)謝老的學(xué)問(wèn)，但是既然撰文紀(jì)念，回顧一下謝老的精彩觀點(diǎn)也是可以的。

　　謝老年輕的時(shí)候是中央政治學(xué)校法律系高才生，經(jīng)歷了嚴(yán)格的法律專(zhuān)業(yè)訓(xùn)練，精通2、3門(mén)外語(yǔ)，又擔(dān)任了民國(guó)最年輕的法官，并且成為日本戰(zhàn)敗后臺(tái)灣地區(qū)法院的接收代表，這些是他的機(jī)遇，也是他雄厚的專(zhuān)業(yè)基礎(chǔ)所在。所以，盡管政治運(yùn)動(dòng)耽誤了他20年，1979年恢復(fù)他的法學(xué)研究和授課的資格之后，他便立即成為國(guó)內(nèi)罕有的民法通家。此后，他一直安心研究，持續(xù)思考，筆耕不輟，成為難得的書(shū)桌前的法學(xué)家。

　　謝老流傳最廣之作，我想大概是1990年出版的《票據(jù)法概論》。我備課時(shí)用過(guò)，該書(shū)文字簡(jiǎn)練，章法井然，重實(shí)證有思想，理論精深卻不顯臃腫，實(shí)踐性強(qiáng)卻又不零碎，可謂肥瘦合宜，是這一領(lǐng)域罕見(jiàn)精品，至今印刷10余次。謝老其他出色作品多為論文，散見(jiàn)于期刊之間，感謝中國(guó)法制出版社做了件好事，由謝老自己選稿，出了一本《謝懷栻法學(xué)文選》（2002），這樣，為我們集中學(xué)習(xí)、理解謝老的法學(xué)思想片斷提供了捷徑。

　　《文選》收錄的論文，與他平常發(fā)言的犀利不一樣，文風(fēng)顯得平易，措辭也相當(dāng)節(jié)制，屬于和順?lè)e中的一類(lèi)，讀起來(lái)或許并不很吸引人。但是，他的研究絕對(duì)是實(shí)然有物的，講求實(shí)證，材料豐富，尚事、理、物，而不尚空談，也不隨意發(fā)揮。他是一個(gè)富有現(xiàn)實(shí)正義感的思考型學(xué)者，思想獨(dú)立，對(duì)于時(shí)弊又絕對(duì)不緘其口。我不敢說(shuō)謝老的論文均已達(dá)到化境，但是我敢說(shuō)他的每篇文章都是用心之作，至少是不在“穩(wěn)境”、“醇境”之下。即使是會(huì)議應(yīng)酬，也是反復(fù)錘煉�！段男牡颀垺返摹叭鄄闷�”中說(shuō)：“草創(chuàng)鴻筆，先標(biāo)三準(zhǔn)。履端于始，則設(shè)情以位體；
舉正于中，則酌事以取類(lèi)；
歸余于終，則撮辭以舉要�！�

　　以下試舉謝老的部分成果，大致瀏覽一下謝老關(guān)于民法學(xué)的研究貢獻(xiàn)。在《資本主義國(guó)家合同法》（1984），他對(duì)西方合同法本質(zhì)與基本原則以及在當(dāng)代的發(fā)展做了細(xì)致的實(shí)證研究，提出合同自由原則為貫徹始終的主線、所有權(quán)和債權(quán)為西方制度兩大支柱而合同法是債權(quán)作用的發(fā)揮渠道、壟斷時(shí)期起合同自由受到限制以及誠(chéng)信原則、情勢(shì)變更原則等開(kāi)始應(yīng)用等結(jié)論，對(duì)合同自由原則內(nèi)涵、合同法體例等也進(jìn)行了系統(tǒng)的實(shí)證描述。這一研究是恢復(fù)法學(xué)以來(lái)最早的關(guān)于西方合同法的系統(tǒng)研究，成為民法界的啟蒙文本，至今許多教科書(shū)的內(nèi)容還沒(méi)有走出這個(gè)研究范圍。在《從經(jīng)濟(jì)法的形成看我國(guó)的經(jīng)濟(jì)法》（1983），謝老針對(duì)當(dāng)時(shí)的民法經(jīng)濟(jì)法之爭(zhēng)，獨(dú)辟蹊徑，從法律發(fā)展這樣一個(gè)視角，論證了經(jīng)濟(jì)法是法律發(fā)展中的一個(gè)新范疇，與民法并無(wú)非此即彼的存活關(guān)系。謝老在文中還運(yùn)用這種方法對(duì)于經(jīng)濟(jì)法在德國(guó)尤其在蘇聯(lián)的變異過(guò)程進(jìn)行了實(shí)證分析，其材料和結(jié)論對(duì)于我們肅清一些淺見(jiàn)極為有益。他還對(duì)于中國(guó)經(jīng)濟(jì)法的定位和范疇做了認(rèn)真思考。這種能夠在整個(gè)法律發(fā)展歷史過(guò)程來(lái)看待法律現(xiàn)象的研究，如果沒(méi)有嚴(yán)格的學(xué)術(shù)規(guī)范訓(xùn)練是做不出來(lái)的，這種方法在今天也是處在前沿的。在《經(jīng)濟(jì)法的意義和特點(diǎn)》（1990），謝老在繼續(xù)堅(jiān)持經(jīng)濟(jì)法系于法律發(fā)展觀的基礎(chǔ)上，提出應(yīng)注意區(qū)分經(jīng)濟(jì)法和經(jīng)濟(jì)法制的這樣一個(gè)法律科學(xué)常識(shí)問(wèn)題，國(guó)內(nèi)有些學(xué)者卻不幸容易犯這種望文生義的常識(shí)錯(cuò)誤。這大概是個(gè)學(xué)風(fēng)問(wèn)題的提醒吧。

　　《應(yīng)當(dāng)認(rèn)真地重視民法》（1985）這篇論文的標(biāo)題令我們想到德沃金先生的《認(rèn)真對(duì)待權(quán)利》，在當(dāng)時(shí)不僅需要見(jiàn)識(shí)而且需要勇氣。在這一吁請(qǐng)之作，謝老批評(píng)了維護(hù)社會(huì)秩序?yàn)槲ㄒ荒繕?biāo)的法治思想，提出民刑區(qū)分、民法獨(dú)立的意義在于維護(hù)“人民的民事權(quán)利”。這篇文章算得上民法宣言書(shū)，也是《民法通則》的吹風(fēng)之作�！锻晟泼袷铝⒎ê兔袷路▽W(xué)以促進(jìn)改革的順利進(jìn)行》（1987），注意到我國(guó)民事立法的思維混亂及薄弱性，并把改革條件與民事立法和民法學(xué)發(fā)展聯(lián)系起來(lái)，這是我國(guó)當(dāng)代有關(guān)民事立法科學(xué)的早期篇章�！墩�確闡述民法通則以建立我國(guó)的民法學(xué)》（1987）是我國(guó)第一篇民法解釋學(xué)的論文，通過(guò)對(duì)《民法通則》第2條、第9條等條文的解釋?xiě)?yīng)用示范，揭示民法體系解釋、規(guī)范目的解釋、知識(shí)【理論】解釋之于法律適用的意義，這種清醒在今天民法學(xué)界還不多見(jiàn)。

　　《論在香港特別行政區(qū)實(shí)行的法律》（1987）一文，大概是我國(guó)比較早的關(guān)于香港回歸后法制研究的奠基之作，對(duì)于回歸后香港適用法律的范疇進(jìn)行了研究。他依據(jù)規(guī)范解釋方法澄清了“香港原有法律”的范疇；
又從基本法規(guī)范與歷史和政治的關(guān)系出發(fā)，提出應(yīng)在香港回歸這個(gè)特殊語(yǔ)境下將后者引入規(guī)范解釋的空間，因此基本法的適用基礎(chǔ)應(yīng)該理解為是原始而非繼受取得適用效力；
“保留香港原有法律”的“保留”，應(yīng)理解為是指對(duì)作為在香港存在多年的社會(huì)規(guī)范賦予其法律效力，(點(diǎn)擊此處閱讀下一頁(yè))

　　而不是指承認(rèn)其繼續(xù)有效。這些可稱(chēng)得上他對(duì)法律解釋學(xué)的新發(fā)展，也顯示了作者在區(qū)際法、憲法、行政法和法理學(xué)方面的深厚根基。論文還對(duì)香港立法權(quán)的范圍和中央立法權(quán)的限制做了精到分析，聯(lián)想到若干年之后有關(guān)香港的立法權(quán)的爭(zhēng)議問(wèn)題，似乎有先見(jiàn)之明。在《從民事訴訟法論日本法院對(duì)光華寮案判決的違法性》（1987），謝老從訴訟法的角度，就日本把“中華民國(guó)”列為當(dāng)事人的違法性做了清晰有力的歸謬分析，對(duì)當(dāng)時(shí)日本法院的判決進(jìn)行了法律技術(shù)角度的有力批駁，令人嘆為觀止。這類(lèi)民法之外的論文雖不多見(jiàn)，但僅此幾篇，便足顯謝老的法學(xué)大家手筆，可謂游刃有余。

　　《聯(lián)邦德國(guó)調(diào)控宏觀經(jīng)濟(jì)的法律》（1988）一組文章，是介紹德國(guó)調(diào)控經(jīng)濟(jì)的法律情況的，為有關(guān)部門(mén)制定法律和政策時(shí)參考�！秶�(guó)營(yíng)企業(yè)的承包合同和租賃合同》（1988）意在將當(dāng)時(shí)的國(guó)企改革實(shí)踐盡可能往規(guī)范上引導(dǎo)，可謂用心良苦�！段鞣絿�(guó)家稅法中的幾個(gè)基本原則》（1989）介紹了西方稅法中的稅收法定主義、公平主義、實(shí)質(zhì)征稅主義、促進(jìn)國(guó)家的政策的實(shí)施等原則，為當(dāng)時(shí)提出的“依法征稅”吁求提供參考。這些論文也意圖闡明法律比較、借鑒的意義，鼓勵(lì)一種法學(xué)開(kāi)放心態(tài)�！稇�(yīng)該研究臺(tái)灣的民商法與經(jīng)濟(jì)法》（1989）對(duì)于中國(guó)特殊的法治歷史問(wèn)題進(jìn)行了特別提醒，不計(jì)自己在50年代為維護(hù)法律繼承問(wèn)題所付出的代價(jià)，對(duì)于一直盛行的法律歷史虛無(wú)主義，再次發(fā)出了挑戰(zhàn)，要求“正確對(duì)待臺(tái)灣的法律”。這是至今為止中國(guó)地域內(nèi)的關(guān)于法律歷史主義的罕見(jiàn)杰作。《海峽兩岸民事立法的互動(dòng)與趨同》（1993）繼續(xù)為這一觀點(diǎn)鼓與呼，并且表達(dá)由“分裂走向統(tǒng)一的復(fù)歸”的愿望，因?yàn)槲覀儾荒軡M足歷史“分裂的安排”。《現(xiàn)代中國(guó)的合同法》（1988）是應(yīng)《國(guó)際比較法百科全書(shū)》（1993年出版）之邀完成的力作，收錄在第7卷第6章。謝老以深厚的歷史實(shí)證的功夫，對(duì)于現(xiàn)代中國(guó)的合同法的特殊歷史進(jìn)行了制度變遷的研究，其實(shí)證性、思想能力、歷史意識(shí)，其對(duì)制度形式的概括技術(shù)、分類(lèi)技術(shù)的運(yùn)用之老道以及他的歸納提取能力，都表明他確實(shí)是首堪其任，大家風(fēng)范。這篇論文無(wú)疑成為我國(guó)現(xiàn)代合同史研究的奠基之作。

　　在《完善我國(guó)涉外經(jīng)濟(jì)法制的幾個(gè)問(wèn)題》（1991）一文，作者關(guān)注了如何改進(jìn)和解決涉外經(jīng)濟(jì)法制，通過(guò)觀察，他指出目前的涉外經(jīng)濟(jì)法制的情況是，法律退居其次，無(wú)限期、任意的授權(quán)立法成為常態(tài)，法律解釋中不講規(guī)范，這些都嚴(yán)重?fù)p害了法律的威信。這個(gè)看似不重要的研究，其實(shí)是以顯著的個(gè)案凸現(xiàn)法源合憲性問(wèn)題，直指法治基礎(chǔ)問(wèn)題，是謝老當(dāng)年反對(duì)“政策代法”的思想的一以貫之。在《論著作權(quán)》，謝老再次顯示了他的法律解釋學(xué)功力，從法意厘定出發(fā)，對(duì)剛出臺(tái)的《著作權(quán)法》中的容易被誤讀或者淺解的著作權(quán)概念進(jìn)行了深度闡釋。這也是比較早的關(guān)于著作人格權(quán)、精神權(quán)利這些概念、理論加以比較法說(shuō)明的論文。特別值得一提的是，謝老在關(guān)于法人能否成為作者的問(wèn)題上，進(jìn)行了基礎(chǔ)性分析，深入到法人本質(zhì)理論討論上，為國(guó)內(nèi)較早公開(kāi)力挺法人實(shí)在論，其論證方法慎密，有學(xué)說(shuō)分析，有社會(huì)實(shí)證。在《著作權(quán)的內(nèi)容》（1990），他采取規(guī)范分析的方法，就著作權(quán)的范圍、著作人格權(quán)和著作財(cái)產(chǎn)權(quán)的劃分、著作人身權(quán)、著作財(cái)產(chǎn)權(quán)等，進(jìn)行了面向法律適用的演繹。在《評(píng)新公布的我國(guó)票據(jù)法》（1995），謝老展現(xiàn)了票據(jù)法理論大家的視野，就我國(guó)1996年《票據(jù)法》的原則性問(wèn)題的缺失提出中肯的批評(píng)，涉及票據(jù)使用范圍、票據(jù)關(guān)系與基礎(chǔ)關(guān)系、空白支票等方面，并指出《票據(jù)法》存在關(guān)涉主旨的誤筆，歸根結(jié)底是立法政策的不清楚造成的。在我國(guó)現(xiàn)代立法史上，它必定屬于經(jīng)典的立法批評(píng)文本之一。在《論制定適應(yīng)社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的合同法問(wèn)題》（1993），謝老較早正視了我國(guó)合同法因?yàn)槊穹ń?jīng)濟(jì)法之爭(zhēng)造成的立法分離帶來(lái)的散亂、欠缺問(wèn)題，提出合同法統(tǒng)一的思路。我國(guó)1999年統(tǒng)一《合同法》出臺(tái)，謝老此文具有先行之功。

　　《論民事權(quán)利體系》（1996）是謝老的抗鼎之作。謝老在歷史變遷、體系處理、具體分析這些方法角度對(duì)民法里具有根本性的重要問(wèn)題“民事權(quán)利”進(jìn)行深入研究，這篇論文的研究成果改變了以前我國(guó)關(guān)于民事權(quán)利的研究狀態(tài)，更新了關(guān)于權(quán)利的理論認(rèn)識(shí)。這篇論文的動(dòng)機(jī)，一方面是像謝老自承那樣，要對(duì)新出現(xiàn)的權(quán)利形式通過(guò)基礎(chǔ)框架清理賦予其有效的解釋?zhuān)�另一方面，依我猜測(cè)，謝老實(shí)際在為民法典的起草打下伏筆，如果以法律關(guān)系或權(quán)利為線索考慮民法典的體例，那么這個(gè)關(guān)于民事權(quán)利體系的研究將是這一線索的重要理論基礎(chǔ)�！稄牡聡�(guó)民法百周年說(shuō)到中國(guó)的民法典問(wèn)題》（2000）、《關(guān)于日本民法的思考》（2001）都是借助他國(guó)民法典紀(jì)念來(lái)談私法文化和中國(guó)民法典的借鑒和發(fā)展問(wèn)題。《大陸法國(guó)家民法典研究》（1994，1995，2002）是謝老持續(xù)數(shù)年的另一代表作。在這部作品，謝老以自己獨(dú)特的歷史觀、比較視野以及抽象歸納與具體分析的能力，兌現(xiàn)謝老自己關(guān)于要立法典先苦練內(nèi)功的倡導(dǎo)，分別對(duì)法國(guó)民法典、德國(guó)民法典、瑞士民法典、日本民法典和中華民國(guó)民法典進(jìn)行不厭其煩的研究、涉及背景、立法精神、思想內(nèi)容、立法技術(shù)、編制、體例和語(yǔ)言、影響等。這一研究的系統(tǒng)性在我國(guó)前所未有，其價(jià)值不可估量，應(yīng)該是我國(guó)現(xiàn)行民法典起草的必備參考資料。

　　我反復(fù)拜讀過(guò)謝老這本文選，每次閱讀都有對(duì)謝老的特殊體會(huì)。做研究是一件苦差事，謝老60歲重回研究所，已經(jīng)“衰病不堪”，還能夠堅(jiān)持坐下來(lái)完成這么多成果，這已經(jīng)足以令人折服了。板凳要坐十年冷，對(duì)于一個(gè)60多歲的老人，剛剛從長(zhǎng)期流放中回來(lái)便要經(jīng)受寂寞的書(shū)房煎熬……但是謝老選擇了這條寂寞之路，遠(yuǎn)離了伸手可觸的名利場(chǎng)的喧囂。然而，這些研究的意義遠(yuǎn)遠(yuǎn)不止這些，我覺(jué)得實(shí)際上也是謝老為他們這一代人對(duì)于民法研究做了示范，言傳身教，承前啟后，維護(hù)了我國(guó)民法共同體的聲譽(yù)和香火。在一個(gè)百?gòu)U待興的時(shí)期，這種薪火相傳的工作多么重要，然而做這種工作的人又該多么寂寞。謝老的沉靜或許與他的性格有關(guān)，但我想可能更多來(lái)自他的旨趣，因?yàn)閺?948年他執(zhí)教同濟(jì)國(guó)立大學(xué)開(kāi)始，他就義無(wú)反顧選擇了法學(xué)研究和法學(xué)教育這條路。在謝老仿佛“心如古井”的身體里，其實(shí)一直燃燒著熊熊的法學(xué)理想。2002年，當(dāng)被返聘為終身研究員，他說(shuō)“這是我一生中得到的最高榮譽(yù)了”。這不只是他知足常樂(lè)，而是他也懂得捍衛(wèi)自己的尊嚴(yán)。

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　　生存，對(duì)于凡夫俗子而言是個(gè)問(wèn)題，對(duì)于哲學(xué)家、歷史家來(lái)說(shuō)也是個(gè)問(wèn)題，只是對(duì)待問(wèn)題的方式不同罷了。然而就是這種不同才有了不同的人生形式。那么，謝老的方式是什么呢？在曾經(jīng)壯志凌云的激情青年，在曾經(jīng)身陷囹圄的困頓中年，在原本可以氣貫長(zhǎng)虹的碩果晚年，他在我們平凡人的生存意識(shí)中無(wú)疑是充任了另類(lèi)！

　　然而，在另一個(gè)意義上，謝老又絕非另類(lèi)。思想家的確可以不去思想，然而我們不能說(shuō)專(zhuān)注于思想的思想家是另類(lèi)。謝老是一個(gè)法學(xué)家，或者說(shuō)以法律為業(yè)的人，在這一點(diǎn)上他堅(jiān)持了自己。在因政治風(fēng)云而波濤洶涌的時(shí)代海洋，他不是一只隨波逐流的候鳥(niǎo)，而是一個(gè)朝夕不間斷的作業(yè)漁夫，彰顯了一個(gè)完整法律人的獨(dú)特的清醒，因而成為這個(gè)特殊時(shí)代法律從業(yè)者的人格奇跡。

　　1939年秋天，中央政治學(xué)校大學(xué)部二年級(jí)的謝老，作為近200名學(xué)生中的9名之一，選報(bào)課程最嚴(yán)格學(xué)業(yè)最繁重的法律系。那是他的立志，開(kāi)始將一生投入到災(zāi)難深重的中國(guó)的法治事業(yè)中。

　　1944年，參加高等文官考試取得第一名，隨后被任命為重慶地方法院法官（推事），成為全國(guó)最年輕的法官。那是他的春風(fēng)得意的時(shí)期。

　　1945年，參與從戰(zhàn)敗的日本侵略者手中接受臺(tái)灣法院的工作，作出中華民國(guó)接收臺(tái)灣法院后的第一份判決書(shū)。那是他的熱血報(bào)國(guó)，也是他的事業(yè)輝煌。

　　1948年，擔(dān)任國(guó)立同濟(jì)大學(xué)法學(xué)院教授，教授民商法。那是他作為法學(xué)家、法律教育家的開(kāi)始。

　　1949年，新中國(guó)成立了，謝老參加了新法學(xué)研究所的學(xué)習(xí)，1951年起擔(dān)任中央政法干部學(xué)校的教員。那是他準(zhǔn)備繼續(xù)投入新中國(guó)的法學(xué)研究和法學(xué)教育。

　　1957年，北京法學(xué)界座談會(huì)上，在政治運(yùn)動(dòng)正在涌動(dòng)的前夕，作反對(duì)“政策代替法律”的發(fā)言，因而被打成右派。這是他因“法律”而獲罪，開(kāi)始為法治理想付出代價(jià)。

　　1958年，被開(kāi)除公職并勞動(dòng)教養(yǎng)，后又勞動(dòng)改造，1962年送至新疆生產(chǎn)建設(shè)兵團(tuán)勞動(dòng)，持續(xù)接受先后20年的身體和精神雙重折磨。這是他為自己選擇的法治理想堅(jiān)守困頓，漫漫黃沙終未銷(xiāo)骨，腰壓彎了，骨頭還挺著。

　　1979年，平反回京，到中國(guó)社會(huì)科學(xué)院法學(xué)研究所工作，已經(jīng)60歲了，誨人不倦，筆耕不輟，還作為兼職仲裁員辦理了數(shù)百年仲裁案件，然而始終從容恬靜。這是他老驥伏櫪，又是他恪守法學(xué)家本分。

　　這部履歷是謝老個(gè)人的，卻也正是中國(guó)現(xiàn)代法治的命運(yùn)歷程�？芍^“志與命同”！

　　但是，既然這種命運(yùn)是謝老自己立志選擇的，艱難歷程也就不可避免。在這個(gè)災(zāi)難深重的老大國(guó)家，在一切都是革命的時(shí)期，在政治掛帥的時(shí)代，怎么可能有法律人的理想空間呢？怎么能夠不“為法獲罪”呢？正所謂“我不入地獄，誰(shuí)入地獄”？謝老用盡一生，恪守了自己選擇的志業(yè)，捍衛(wèi)了堅(jiān)定的職業(yè)生命。

　　“志與命同”！是謝老一生的不幸，卻也是他光輝所在。

　　正是動(dòng)蕩不安、風(fēng)雨飄搖，法律人的理想才成為中國(guó)人恒久意志的精神支柱，法律人的堅(jiān)守才成為中國(guó)人安寧生活的唯一希望。因而，謝老的人生也是幸福的，因?yàn)樗麨閴?mèng)想而存在，所以懂得感激。在《畢業(yè)60年》一文，他說(shuō)：“回顧這一生，我給了國(guó)家一點(diǎn)點(diǎn)貢獻(xiàn)，國(guó)家給了我很大的回報(bào)，我感謝養(yǎng)育我的祖國(guó)�！蔽也�，他想說(shuō)的還有：“我也感謝我選擇的法治理想”！

　　有人曾問(wèn)圣·奧古斯�。骸皶r(shí)間究竟是什么？”他回答說(shuō)：“你不問(wèn)我，我本來(lái)很清楚地知道它是什么；
你問(wèn)我，我倒覺(jué)得茫然了�！蔽蚁耄�假設(shè)現(xiàn)在有人問(wèn)我：“死亡是什么？”我也會(huì)像奧古斯丁這樣回答的。奧古斯丁這樣回答，是因?yàn)樗�自己是偉大的思想家，而我這樣回答是因?yàn)槲蚁氲搅酥x老，他是我們這個(gè)時(shí)代一個(gè)了不起的老師。

　　這個(gè)了不起的老師，曾經(jīng)安詳?shù)鼐幼≡诒本┪髦遍T(mén)大街20號(hào)樓302室。

　　【2005，7，13 于軍都山下】

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