論公司章程自由與限制之界限

　　摘 要：長期以來，公司章程自由與限制的界限的確定主要基于規(guī)則形式的不同。這種方法并未觸及公司章程自由與限制邊界的界定實質(zhì)。公司章程的自由與限制實質(zhì)體現(xiàn)了公司自治和國家強制之間的利益平衡。我們可以從公司調(diào)整的相關(guān)主體的利益出發(fā)，以利益作為公司章程自由與限制邊界的實質(zhì)劃分標(biāo)準(zhǔn)，在此基礎(chǔ)上結(jié)合形式標(biāo)準(zhǔn)予以輔助，從而使公司章程的自治功能依法得到有效發(fā)揮，以解決司法實踐中的相關(guān)問題。
　　關(guān)鍵詞：公司；章程；自由；限制；界限
　　中圖分類號：D922.291.91 文獻標(biāo)識碼：A 文章編號：2095-4379-（2016）35-0048-02
　　作者簡介：周幗（1976-），女，漢族，遼寧大連人，博士，三江學(xué)院，副教授，南京大學(xué)法學(xué)博士后研究人員，研究方向：經(jīng)濟法學(xué)、法倫理學(xué)。
　　公司章程是公司的自治憲章，不得違反國家強行法和社會公序良俗。這是公司章程自由與限制應(yīng)遵循的基本原則，體現(xiàn)了公司章程與公司法的界限問題，實則為公司章程的自由與限制的界限問題。這既是公司法實踐中爭議的焦點問題，又是一個較難解決的理論問題。本文結(jié)合公司章程自由與限制之界定的通說，以利益為切入點，著力探討公司章程的自由與限制的界限問題。
　　一、公司章程自由與限制界限之規(guī)則視角
　　從形式上看，通常將公司法規(guī)范性質(zhì)的認定作為公司章程自由與限制的界限確定的前提和基礎(chǔ)。此方面的通說主要基于規(guī)則視角。
　�。ㄒ唬┐箨懛ㄏ祰�家的兩分法
　　大陸法系國家的學(xué)者通常將公司法規(guī)范分為任意性規(guī)范和強制性規(guī)范，這種分類側(cè)重于規(guī)則形式的不同。二者的分類標(biāo)準(zhǔn)是主體是否可以通過自由的意思排除法律規(guī)范的適用。主體依其意思表示而變更適用或拒絕適用的規(guī)范為任意性規(guī)范。其充分體現(xiàn)了當(dāng)事人的意思自治，著眼點在于個人的自由價值。任意性規(guī)范以確認適用還是排除適用為標(biāo)準(zhǔn)，可以再分為可選擇適用的任意性規(guī)范和可排除適用的任意性規(guī)范。前者只對選擇適用該規(guī)范的主體適用，后者當(dāng)事人可依其意思表示排除其適用。反之，就是強制性規(guī)范，對該規(guī)范當(dāng)事人不得依其意思表示變更或拒絕適用，它體現(xiàn)了國家干預(yù)的立法態(tài)度。強制性規(guī)范又可以細分為兩種：規(guī)定當(dāng)事人積極義務(wù)的強制性規(guī)范和規(guī)定當(dāng)事人消極義務(wù)的強制性規(guī)范。前者通常表述為“應(yīng)當(dāng)……”或者“必須……”，后者通常表述為“不得……”�？傊�，當(dāng)事人約定優(yōu)于法律規(guī)定是任意性規(guī)范的特點，法律規(guī)定優(yōu)于當(dāng)事人約定是強制性規(guī)范的特點。通常，我們可以從文字表述上對任意性規(guī)范和強制性規(guī)范進行區(qū)分。
　　（二）英美法系國家的三分法
　　對公司法的規(guī)則進行系統(tǒng)分類，且影響較為深遠的，以美國的愛森伯格為代表。在《公司法的結(jié)構(gòu)》中，根據(jù)公司法調(diào)整對象的不同，愛森伯格將公司法規(guī)則分為結(jié)構(gòu)性規(guī)則、分配性規(guī)則和信義性規(guī)則。結(jié)構(gòu)性規(guī)則致力于公司治理架構(gòu)的形成，主要規(guī)范權(quán)力的配置和行使條件。公司法中有關(guān)股東會、董事會、監(jiān)事會等機關(guān)的設(shè)置、職權(quán)等規(guī)定都具備此種規(guī)則的性質(zhì)。股東對公司資產(chǎn)及盈余的分配事項屬于分配性規(guī)則。信義性規(guī)則以規(guī)范董事、經(jīng)理和控制股東的義務(wù)為主。
　　按照規(guī)則表現(xiàn)形式的不同，愛森伯格將公司法規(guī)則分為賦權(quán)型規(guī)則、補充型規(guī)則和強制型規(guī)則。賦權(quán)型規(guī)則賦予當(dāng)事人一種權(quán)利和利益，當(dāng)事人可以依照特定方式采納規(guī)范。常見的表述如“可以”、“由公司章程規(guī)定”等。補充型規(guī)則規(guī)范特定的問題，除非公司參與者明確采納其他規(guī)則。常見的詞句有“公司章程另有規(guī)定的除外”、“全體股東約定……的除外”。強制型規(guī)則公司參與者不得予以變更。凡包含“不得”、“應(yīng)當(dāng)”、“必須”等詞句的規(guī)則，為強制性規(guī)則。這種分類與大陸法系國家的兩分法類似。
　　二、公司章程自由與限制界限之規(guī)則視角的評析
　　學(xué)者們的視角不同，得出的結(jié)論也不盡相同。但無論是大陸法系的兩分法，還是英美法系的三分法都有異曲同工之處。他們主要是從公司類型和公司規(guī)范類型兩方面對公司法規(guī)范進行分類和界定。將公司法規(guī)范區(qū)分為強制性規(guī)則和任意性規(guī)則雖然有些機械思維模式，但它具有一定的合理性。上述通說為我們界定公司章程的自由與限制界限提供了一個基本方法。這種對公司章程內(nèi)容進行的類型化分析現(xiàn)實意義重大，它有助于我們深入理解公司章程條款所蘊含的法理基礎(chǔ)，為司法實踐中對公司章程條款效力的認定提供一定的指導(dǎo)。
　　蔣大興在其著作《公司法的展開與判例》中，對這一問題提出了獨到見解。他認為，強制性規(guī)則不能僅以其表象性標(biāo)志進行判斷；強行性規(guī)則也應(yīng)當(dāng)像任意性規(guī)則一樣進行細分。我們在解釋、判斷司法規(guī)則的強制性本質(zhì)時，只宜將那些損及某一司法根本制度、體系乃至社會根本價值的規(guī)則定位為強行法。
　　在公司法諸多規(guī)范中，想在強制性規(guī)范與任意性規(guī)范之間確定一條涇渭分明的界限實非易事。對一些規(guī)范用語明顯的規(guī)范而言，其強制性或任意性容易判斷。而對一些表述模糊的規(guī)范用語，其強制性或任意性并不容易判斷，這種性質(zhì)模糊的規(guī)范在公司法中為數(shù)不少。就此而言，上述方法有其固有的局限性，并未觸及公司章程自由與限制邊界的界定本質(zhì)。在公司章程中哪些是章程制定者可自由決定的事項，哪些是國家需要干預(yù)的事項？如果僅從公司類別、規(guī)則表述的視角予以判定并不充分。
　　三、公司章程自由與限制之界定標(biāo)準(zhǔn)
　　我們可以以公司法所保護的利益為劃分的實質(zhì)標(biāo)準(zhǔn)，結(jié)合相應(yīng)的形式標(biāo)準(zhǔn)來確定公司章程自由與限制的界限，從而使公司章程的自治功能依法得到充分發(fā)揮。
　�。ㄒ唬┕�司章程自由與限制之實質(zhì)標(biāo)準(zhǔn)
　　公司是現(xiàn)代社會中占據(jù)主導(dǎo)地位的企業(yè)組織形態(tài)。公司的內(nèi)部和外部分布著不同的利益主體——國家、股東、董事、監(jiān)事、高管、公司債權(quán)人、公司職工等，交織著各種不同的利益關(guān)系。這些利益關(guān)系需要相應(yīng)的法律規(guī)范予以調(diào)整。公司法與公司章程在其中扮演著重要角色。它們的任務(wù)就是把利益轉(zhuǎn)化成權(quán)利和義務(wù)，合理地確定權(quán)利和義務(wù)的界限，實質(zhì)是對利益的確認、界定及分配。我國公司法中對公司章程內(nèi)容的規(guī)定比較原則，主要列舉了絕對必要記載事項。這些不利于對公司章程自由與限制的把握。我們在判定公司章程的自由和限制時應(yīng)當(dāng)以公司法保護的利益為基礎(chǔ)，做出準(zhǔn)確的判斷。對只關(guān)系到股東本身、公司本身利益，與第三人利益和公共利益無涉的事項，多為公司內(nèi)部事務(wù)，宜屬公司章程自由的范疇，公司法應(yīng)充分保護公司章程的自治權(quán)。對不僅關(guān)系到股東本身、公司本身的利益，而且與第三人利益和公共利益密切相關(guān)的利益事項，出于保護第三人利益和社會公共利益的考慮，宜屬公司章程限制的范疇，這些事項應(yīng)設(shè)置為強制性規(guī)范，以維護交易秩序和交易安全。

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