解讀中國就間接轉(zhuǎn)讓股權交易征稅措施

　　摘要 中國國家稅務總局于2015年2月3日發(fā)布第7號公告，規(guī)定中國政府有權向不具合理商業(yè)目的、以規(guī)避合理企業(yè)所得稅納稅義務的非居民企業(yè)間接轉(zhuǎn)讓股權等財產(chǎn)交易所得征收企業(yè)所得稅。由于該稅收制度通常被認為屬于向不具有與中國有充分聯(lián)系的交易所得的境外征稅（exira-territory tax），引起了國際上的廣泛爭議。本文將簡要概述間接轉(zhuǎn)讓股權等財產(chǎn)稅收政策，論述該稅收政策的作用，討論該稅收政策與國際稅收協(xié)定的關系，以及分析該項稅收制度可能潛在的問題。
　　關鍵詞 間接轉(zhuǎn)讓 國際稅收協(xié)定 稅基侵蝕 利潤轉(zhuǎn)移
　　中圖分類號：D922.2 文獻標識碼：A DOI：10.19387/j.cnki.1009-0592.2016.12.326
　　一、非居民企業(yè)間接轉(zhuǎn)讓股權等財產(chǎn)稅收制度概述
　　中國已經(jīng)注意到非居民企業(yè)可以通過轉(zhuǎn)讓該非居民企業(yè)持有的設立于中國境外企業(yè)的股權轉(zhuǎn)讓該境外企業(yè)所持有的中國應稅財產(chǎn)從而達到規(guī)避中國企業(yè)所得稅的目的。由于間接轉(zhuǎn)讓交易的標的物為非居民企業(yè)設立于中國境外企業(yè)的股權而非該境外企業(yè)所持有的中國應稅財產(chǎn)，即該中國應稅財產(chǎn)持有者不發(fā)生變化，中國作為實際來源國難以對此項交易征稅，從而導致稅收流失并引發(fā)稅基侵蝕的問題。早在2009年，中國國家稅務總局發(fā)布了國稅函689號文件，即關于加強非居民企業(yè)股權轉(zhuǎn)讓所得企業(yè)所得稅管理通知（以下簡稱689號文件）。689號文件規(guī)定了盡管間接轉(zhuǎn)讓交易發(fā)生于中國境外，但進行此類交易的非居民企業(yè)就間接財產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得仍然負有向中國繳納企業(yè)所得稅的義務。對非居民企業(yè)間接轉(zhuǎn)讓股權等財產(chǎn)所得征收企業(yè)所得稅通常被認為是一項有利于防止稅基侵蝕和利潤轉(zhuǎn)移的稅收政策。
　　2015年2月3日，中國國家稅務總局廢止689號文件，同時發(fā)布2015年7號公告，即國家稅務總局關于非居民企業(yè)間接轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)企業(yè)所得稅若干問題的公告（以下簡稱7號公告）。7號公告重申了689號文件的立場，對進行不具有合理商業(yè)目的規(guī)避中國企業(yè)所得稅，并且產(chǎn)生與直接轉(zhuǎn)讓中國居民企業(yè)股權等財產(chǎn)相似或相同的結(jié)果的間接轉(zhuǎn)讓股權等財產(chǎn)的非居民企業(yè)征收該項所得的企業(yè)所得稅。此類交易可被認定為濫用稅收協(xié)定交易，稅務機關有權根據(jù)中華人民共和國企業(yè)所得稅法四十七條以及中華人民共和國企業(yè)所得稅法實施條例進行調(diào)整。調(diào)整后將產(chǎn)生以下兩個結(jié)果：第一，不承認不具有合理商業(yè)目的且持有中國應稅財產(chǎn)的境外導管公司具有獨立的法人人格；第二，盡管此類間接轉(zhuǎn)讓股權等財產(chǎn)的交易并非嚴格意義上發(fā)生于中國境內(nèi)，但若標的財產(chǎn)于中國境內(nèi)累計增值，則進行此類交易的非居民企業(yè)仍然對中國負有繳納相應所得的企業(yè)所得稅的義務。與689號文件相比，7號公告明確規(guī)定了納稅對象，即進行間接轉(zhuǎn)讓股權等財產(chǎn)交易中的股權轉(zhuǎn)讓方，以及應稅財產(chǎn)的范圍，包括中國境內(nèi)機構(gòu)和場所的財產(chǎn)、不動產(chǎn)以及權益性投資。更重要的是，盡管689號文件賦予稅務機關對不具有合理商業(yè)目的安排的間接轉(zhuǎn)讓交易的所得進行征稅，但對于如何評估一項間接轉(zhuǎn)讓股權等財產(chǎn)的交易是否具有合理的商業(yè)目的卻語焉不詳。而7號公告詳盡列舉判斷一項間接轉(zhuǎn)讓股權等財產(chǎn)的交易是否具有合理商業(yè)目的以及具有經(jīng)濟實質(zhì)應當予以考慮的因素。
　　7號公告在就向間接轉(zhuǎn)讓股權進一步細化征稅措施和管理辦法，尤其在明確區(qū)分是否具有合理商業(yè)目的以及報告義務的配置方面，為當?shù)刂鞴芏悇諜C關如何就間接轉(zhuǎn)讓交易征稅提供了更加詳細明確的指引。
　　二、間接轉(zhuǎn)讓股權等財產(chǎn)交易的稅收政策的作用
　�。ㄒ唬╅g接轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)稅收政策可有效消除對直接轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)的交易的稅收歧視以及遏制公司獨立法人人格的濫用
　　通常一方國家的居民企業(yè)可以在另一方國家持有不動產(chǎn)，設立常設機構(gòu)或是進行權益性投資。但對于該企業(yè)直接或間接轉(zhuǎn)讓上述財產(chǎn)時，稅收處理有所不同。當該企業(yè)直接轉(zhuǎn)讓組成位于另一方國家的不動產(chǎn)或位于另一方國家的常設機構(gòu)的財產(chǎn)時，另一方國家作為來源國可就該項交易的收益征稅。當該居民企業(yè)直接轉(zhuǎn)讓的股權的價值主要累計增值于位于該另一方國家的不動產(chǎn)或該股權超過參與該另一方國家公司股權的一定數(shù)額（根據(jù)雙邊談判確定），該另一方國家也可對該項交易的收益征稅。對于間接轉(zhuǎn)讓股權或其他財產(chǎn)的交易來說，此類交易可以被定義為一方國家的居民通過轉(zhuǎn)讓其位于第三方國家企業(yè)的權益性投資轉(zhuǎn)讓其位于另一方國家的財產(chǎn)。國際稅收法律制度中一項被廣泛接受的原則是來源國可以行使其稅收主權當且僅當某人或某項財產(chǎn)與該來源國具有充分的直接聯(lián)系。在間接轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)等股權交易中，被轉(zhuǎn)讓的權益性投資位于被間接轉(zhuǎn)讓的財產(chǎn)所在國境外且轉(zhuǎn)讓方為該被間接轉(zhuǎn)讓的財產(chǎn)所在國的非居民，這就意味著該國與該非居民轉(zhuǎn)讓方具有人身以及與被轉(zhuǎn)讓的權益性投資充分的直接聯(lián)系。因此，該非居民的間接轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)的收益_般不作為間接被轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)的所在國的納稅客體進行課稅，顯然，若非居民實施以間接方式轉(zhuǎn)讓其財產(chǎn)的安排可有效規(guī)避該間接被轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)所在國的納稅義務。非居民間接轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)等股權的稅收籌劃以沃達豐稅案最為著名。
　　若來源國不實行對間接轉(zhuǎn)讓股權等財產(chǎn)的交易進行征稅，那么間接轉(zhuǎn)讓股權等財產(chǎn)交易將享有比直接轉(zhuǎn)讓股權等財產(chǎn)交易享有更加優(yōu)惠的稅收待遇，由此產(chǎn)生的直接后果就是對直接轉(zhuǎn)讓位于該來源國財產(chǎn)的交易的稅收歧視。A國居民P公司于S國設有一常設機構(gòu)（perrnanent establishment，即PE），當P公司轉(zhuǎn)讓該常設機構(gòu)給一投資者X時，由于該常設機構(gòu)位于S國即與S國存在直接聯(lián)系，S國可就該交易所得進行課稅。與之相對，若S國不將間接轉(zhuǎn)讓股權等財產(chǎn)收益作為納稅客體，P公司將更傾向于在S國境外設立一個公司（Sub公司），甚至可以是不具備任何商業(yè)目的或經(jīng)濟實質(zhì)的導管公司，將該常設機構(gòu)作為Sub公司的常設機構(gòu)。當P公司通過轉(zhuǎn)讓位于Sub公司的股份轉(zhuǎn)讓該位于s國的常設機構(gòu)給另一投資者Y時，S國無法就無s國居民身份的P公司就其來源于s國境外轉(zhuǎn)讓Sub公司的股份的收益行使其稅收主權，從而實現(xiàn)交易稅收負擔最小化的目的。由此可見以間接方式轉(zhuǎn)讓股權等財產(chǎn)的稅負較顯然輕于以直接方式轉(zhuǎn)讓。同時，由于此類潛在的對于間接轉(zhuǎn)讓股權等財產(chǎn)的稅收優(yōu)惠可以有效規(guī)避實際被轉(zhuǎn)讓的財產(chǎn)所在的“實際”來源國的稅收而被視作一種有效的“避稅工具”。若將以規(guī)避稅收為目的的間接轉(zhuǎn)讓股權等財產(chǎn)的稅收籌劃納入來“實際”來源國納稅范圍，視此類交易等同于直接轉(zhuǎn)讓位于該來源國的財產(chǎn)，對此類交易征收所得稅，可以有效遏制對間接轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)交易的潛在的稅收優(yōu)惠及對公司法人人格的濫用問題。如7號公告所示，以規(guī)避中國企業(yè)財產(chǎn)所得稅為目的的間接轉(zhuǎn)讓股權等財產(chǎn)的交易將被重新定性，視此類交易為直接轉(zhuǎn)讓中國應稅財產(chǎn)。此項規(guī)定明確表明了中國稅務機關否定間接轉(zhuǎn)讓中國應稅財產(chǎn)所享有的潛在的稅收優(yōu)惠，有效消除了對直接轉(zhuǎn)讓中國應稅財產(chǎn)的交易的稅收歧視及其所帶來的問題。同時這項規(guī)定也意味著中國稅務機關不再承認直接持有中國應稅財產(chǎn)的、參與此類交易的境外公司的獨立法人人格，直接向持有該境外公司權益性投資的非居民轉(zhuǎn)讓者就轉(zhuǎn)讓收益征收財產(chǎn)所得稅，防止了公司法人人格在稅收領域的濫用。因此，7號公告實行的間接轉(zhuǎn)讓股權等財產(chǎn)企業(yè)所得稅在消滅對直接轉(zhuǎn)讓股權等財產(chǎn)的交易的稅收歧視和遏制公司法人人格的濫用上是一項行之有效的稅收政策。

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